LV专柜售卖假货被判退一赔三 网友直呼：坑人

我国台湾地区行政程序法第148条规定了行政契约的自愿强制执行制度，即行政契约约定自愿接受执行时，债务人不为给付时，债权人得以该契约为强制执行之执行名义。

而当代宪法机制，最终证明：只有它才具备跨越国内与国际的威斯特伐利亚二重奏的能力，当然，这也悖论性地体现为：只有通过对近代国家宪法模式的扬弃，赋予古典宪法模式以超国家的运行形态，才能最终将宪法机制的内在潜力全部激发出来。在过去，法律主要通过司法裁判权的机制发挥其效能，只在个案性冲突出现时才介入其中

在这个过程中，不同的立法参与主体对法律草案的合宪性可能存在着不同的判断，而法律委员会在统一审议的过程中必须对相关的意见进行妥当的回应。法律草案不是生效的法律，宣布法律草案违宪没有实质上的法律意义和效果。根据我国宪法，国家主席签署主席令颁布法律时并没有拒绝签署主席令、退回法律草案重新审议的权力，也没有其它机构可以审查已经通过表决但尚未颁布的法律。（二）立法过程中的合宪性判断是规范性与政治性并存的过程 立法既是对宪法规范具体化的过程，也是一个政治过程，因此，立法过程中对法律草案的合宪性判断，既需要注重宪法文本的规范性，也应当兼顾宪法中的政治性。在我国，虽然全国人大代表和全国人大常委会组成人员有联名提出法律案的权力，但在实践中，正式列入全国人大及其常委会议程进行审议和表决的法律案均由国家公权力机关组织起草，法律草案的形成是公权力运行的直接成果，或者是公权力主导下产生的成果，具有浓厚的公权力色彩，法律草案的形成过程也需要受到宪法的拘束。

第一，在民主集中制原则下，所有国家机关都应当对人大负责，受人大监督，法律草案审议过程中不应当无条件地尊重法律草案起草机关的宪法判断。从积极的角度来看，全国人大及其常委会在立法过程中甚至主动突破宪法的规定。行政契约经常作为行政处分的替代性方式，它与行政处分的核心区别在于是否与相对人之间共同接受协商一致的意思表示这一法律行为的约束。

行政契约理论与法律制度的冲蚀抵牾，其实是背后法源法系的移植、借鉴的混乱。如果不拘泥政府采购的公私法性质，完全可以依照政府采购法律规范，通过行政和司法审查机制，解决实务纠纷。第二次世界大战后，德国行政法著作原则上都承认行政契约作为一种法律制度。[36]范扬，见前注[7]，第274页。

②手段规范，即如何获取物品或服务的手段，包括招标、投标、审标、决标的阶段流程和契约标准化条款。[32]林纪东，见前注[12]，第153页。

[14]吴庚，见前注[4]，第264页。[64]黄異，见前注[37]，第129-130页。[17]参见江嘉琪：我国台湾地区行政契约法制之建构与发展，《行政法学研究》2014年第1期，第80页。公法契约因为不属于行政处分，因此缺乏法律救济渠道，这造成公法契约、公法不当得利和无因管理以及税捐债权关系，处于民事诉讼和行政诉讼两不管的真空地带。

虽有消极者主张透过立法途径直接将一切契约，只要有行政机关参与为契约当事人者，无论有没有法规依据，都一律划定为公法契约。[52]吴庚，见前注[16]，第108页。[15]参见我国台湾地区司法院大法官释字第324号之大法官李志鹏《不同意见书》(1993年7月16日)。(一)行政契约分类的实例化 现代意义的行政契约形态先于其概念的提出。

[102] 五、结论 除却行政契约的行政和司法实务另文总结，本文立足于我国台湾地区行政契约的理论梳理，感知台湾学者对行政契约的学术关注和所倾注的研究心血，对其颇丰的行政契约理论研究特点，略作如下概述： 其一，保持了行政契约研究的继承性和历史连贯性思考。[56]林纪东，见前注[12]，第151-153页。

[47]上述契约识别标准，是客观的公法性关联标准。行政契约的要素有三：当事人的意思表示。

如果没有法院以诉讼途径介入，行政机关不得依据行政执行法自行对行政契约予以执行。我国台湾地区现行民法第247-1条规定了附和契约显失公平的无效条件。[58] (二)行政契约分类的抽象化 行政契约脱离低级的举例而迈向抽象化的分类发展，在于确立了高度概括性的分类标准： 1.以当事人为标准的早期划分方式 以当事人为标准，早期将行政契约划分为：①行政客体相互间契约，即人民相互间的契约，如土地所有人与举办事业人在国家征收委员会决定之前缔结的协议。大道至简的单一判断标准则是公权力的使用。是否是单一契约，原则上以当事人的意思为主。吴庚先生开列的行政契约综合判断标准有：①协议的一方是行政机关。

更多的举例认为，行政契约类型包括：①国家基于特别权力关系设定的契约，如公企业特许、公营造物利用关系的设定。[88]参见李建良等：《行政法入门》，元照出版公司2000年版，第554-555页。

一方面公共服务的民营化几乎出自契约，主要方式是委托外包，契约是推定民营化的方式之一。双务契约须遵守的要件：①相对人的给付须有助于行政任务的履行，须有益于公共利益。

行政契约本身不具有执行的自助力，它需要法院判断其法律效力。契约合意有两大类型：第一种是意思相反而达成的合意，即合致。

或参见管欧：《行政法概要》，三民书局1982年版，第153页。我国台湾地区行政契约理论秉承大陆法系的知识和制度传统，并对20世纪初的行政契约理论和制度予以延续，具有重要的知识整理和契约法制建设的参酌意义。[83]参见陈淳文：论行政契约法上之单方变更权——以德、法法制之比较为中心，《台大法学论丛》2005年第2期，第217页，脚注[8]。[3]参见翁岳生：《行政法与现代法治国家》，台北中亨公司1982年版，第24页。

[94]若BOT合作中极大化地追求公益并赋予行政特权，则BOT投资契约就不是双方合意的契约关系了。行政契约与私法契约在缔约自由、内容形成自由、生效要件、责任要件以及争讼途径上有着重大差异，这些都可以视为划分两者区别的要点范围。

[64] 在对等关系契约中，当事人双方意思有对等力量，与私法契约相同。[63] 只要无法律规范予以禁止，行政机关可以选用不对等契约来做成行为。

[44]林家祺：第三章BOT契约的法律性质，载谢哲胜主编：《BOT契约法律与政策》，元照出版公司2015年版，第84页。能解决大型复杂问题和非常态的法律关系。

行政契约与行政处分的最本质界分在于是否有合意。比照仲裁法和行政诉讼法上的和解制度，行政契约可否仲裁，取决于契约内容的可和解性，行政机关对契约标的是否具有处分权，以及契约和解内容不得违反公共利益。[86]1998年新订的行政诉讼法对旧法予以全盘改革，修正了以行政处分为中心的行政裁判权、以撤销诉讼为主要诉讼类型的旧制度。③行政主体与客体间契约，即国家与人民之间的契约，如公企业特许、公物占有权特许。

④相对人的对待给付和行政机关依契约的给付，须具有事实上正当及合理的关联。[96] 与BOT公共工程的公办民营的开发性不同，政府采购的主旨在于购买，是指政府机关、公立学校、公营事业对厂商工程之定作、财物之买受、定制、承租及劳务之委任或雇佣等。

[67]左潞生，见前注[10]，第101页。其中，德法两国首开行政契约类型法定化的先例。

我国大陆地区的行政协议纠纷只能由相对人提起行政行为违法之诉的假定，实为民告官理念和规则的误导，其根源在于单一的抗告诉讼类型存在所造成的理念和制度假象。自由权是行政契约存在的前提。